您正在看的刑法论文是:侦查体制比较研究。 　　侦查体制是侦查程序运行的物质基础，侦查程序是侦查体制功能的动态表现，因而侦查体制与侦查程序应具有相同的制度精神。我国九六年修正的刑事诉讼法在侦查程序上借鉴了当事人主义的许多成功作法，然而侦查体制却至今未作根本性调整，以至出现了如学者们所说的在职权主义侦查体制上运行当事人主义或曰混合式侦查程序的特殊现象。这种异质的体制和程序之间的摩擦和对抗已经形成了我国修正后的刑事诉讼法实施的障碍之一。那么，我国的侦查体制到底该何去何从呢？是在传统超职权主义的基础上修修补补，还是进行以当事人主义对抗制为基础的根本性重构，亦或是走日本式的职权主义、当事人主义与本国传统相结合的第三条道路？因此，全面考察国外有关侦查体制的理论和实践，探讨侦查体制发展的一般规律，对于我国侦查体制的完善将具有非常重要的意义。

　　一、国外侦查体制分类之考察

　　由于历史传统、政治哲学观念、法律文化及诉讼模式等诸多因素的差异，不同国家对侦查的概念、侦查的主体、不同侦查主体间权力分配关系的界定各不相同，因而不同的学者从不同的角度出发，对侦查体制进行的分类也就各不相同。虽然并非每一种分类方法都非常科学，但每一种分类方法对于我们深入认识和研究侦查体制不同层面的特征都具有自身的独特价值。因此本文将把有关侦查体制的几种主要分类都作一比较与分析。

　　单轨式与双轨式。根据侦查权在刑事程序中控辨双方之间分配格局的不同，侦查体制可以分为单轨式侦查体制和双轨式侦查体制。所谓单轨式侦查体制，是指侦查活动由代表国家的侦查机关单独进行，公民个人无权进行侦查活动的一种侦查体制。所谓双轨式侦查体制，是指侦查活动由代表国家的侦查机关和代表公民个人的辨护方同时进行的一种侦查体制。

　　依此标准，大陆法系国家的侦查体制属单轨制，英美法系国家的侦查体制属双轨制。根据大陆法系国家的法律规定，只有国家侦查机关才有侦查权，公民个人无权进行侦查活动。侦查被认为是国家侦控机关的单方行为，犯罪嫌疑人负有忍受国家执法机关侦讯的义务，辩方即使认为有证明自己无罪或罪轻的证据，也只能请求国家侦控或审判机关收集。单轨式侦查体制强调对侦查机关和侦查人员的信任，并赋予其较大的侦控权力，因而有利于侦查迅速而富有成效地进行，但其缺点是对犯罪嫌疑人权利限制太大，有违现代程序正当原则，不利于在侦查过程中调动辩方的参与积极性来对侦讯机关的行为进行监督并收集有利于辩方而不利于控方的无罪、罪轻的证据。英美法系国家则相反，在其双轨式侦查体制下，罪案调查不被认为是国家机关的垄断性权力，不仅检察机关可以要求和指导侦查人员（一般为警察）对案件进行调查，犯罪嫌疑人也可以聘请辩护律师和某些人员（一般为私人侦探和民间鉴定人员）调查案情和收集证据，两者同时展开并相互制约。 同时 ，法律也不承认侦控机关单方面的强制处分权。根据令状原则，国家侦控机关只有申请法院批准才能运用强制措施，而且犯罪嫌疑人为了收集证据，同样拥有申请法院强制处分的权利。 双轨式侦查体制突出了犯罪嫌疑人的主体地位，官方侦查和私人侦查相互监督，有利于诉讼的公开和公正，并能有效保证有利和不利于犯罪嫌疑人两方面的证据都能进入诉讼轨道，但其缺陷是犯罪嫌疑人过于广泛的诉讼权利有可能被用来作为其湮灭证据、逃避侦控的手段。

　　这两种侦查体制的形成是与两大法系不同的诉讼目的观紧密相联的。大陆法系国家强调刑事程序的实体真实的发现功能，指挥侦查的检察官同负责审判的法官同属国家司法官，法律要求检察官在侦查过程中既要注意指控犯罪嫌疑人的有罪、罪重的证据，又要顾及有利于犯罪嫌疑人的无罪、罪轻的证据。法律不仅要求法官不得是消极的仲裁者，而且要求检察官也不得是片面的追诉人。虽然具体分工不同，但在查清事实真相这一点上，检察机关同法官承担着相同的职责。既然侦控机关已承担起全面地收集证据的责任，辩护方当然没有必要享有侦查权。当事人主义则刚好相反，诉讼目的观强调程序正当和对犯罪嫌疑人、被告人权利的保护，控辩平等、平等武装被认为是当事人主义诉讼机制得以运行的基石。如果说控辨平等在法庭审判阶段表现为双方提证和质证机会的平等，那么在侦查阶段，自然就表现为双方在分享侦查权力（利）上的平等。此外，按英美法系证据理论，虽然证明犯罪嫌疑人有罪的责任原则上由控方承担，但在一些特殊情况下，辩方也承担着局部举证责任，如辩方希望以某项成文法的合法授权、正当理由、特殊情况、但书、例外、豁免或精神病作 缁だ碛墒北匦氤械Ｖっ髡庑┦率荡嬖诘脑鹑巍Ｒ虼耍法律当然应该赋予辩方以一定侦查权。

　　复合式与并列式。在当今世界绝大多数国家，警察和检察机关都享有侦查权。但在不同国家，警察和检察机关行使侦查权的方式是不同的。根据警察与检察机关之间行使侦查权方式的不同，侦查体制可以分为复合式侦查体制与并列式侦查体制。所谓复合式侦查体制，是指对每一具体刑事案件，警察和检察机关都同时享有侦查权，警察机关负责实施具体的侦查行为，检察机关负责监督和指挥警察机关进行侦查的一种侦查体制。所谓并列式侦查体制，是警察机关和检察机关虽然可能都享有侦查权，但对每一具体的刑事案件，则只有一个机关享有侦查权，检察机关也无权监督和指挥警察机关的一种侦查体制。

　　以此 曜迹大陆法系国家的侦查体制属复合式。以法国为例，司法警察、司法警官、共和国检察官和预审法官都有权进行侦查。对每一起需要进行正式侦查的犯罪，这四类侦查主体都同时享有侦查权。司法警察在侦查中负责查明违反刑事法律的罪行，收集犯罪证据，以及在案件未被破获前确认犯罪人，案件破获后，司法警察应执行预审法官的命令并听从其要求。司法警官除行使司法警察的职权外，根据共和国检察官的指示或依自己的职权，对案件进行讯问、勘验现场，以及搜查、扣押和拘留任何有迹象表明其犯有罪行或企图犯罪的人，但以二十四小时为限。共和国检察官有权指挥所在法院辖区内的司法警官或司法警察的一切活动，有权决定采取拘留的措施，享有法律授予司法警察官的一切权力和特权，预审法官担负双重职能：一是领导和指挥对现行重罪和轻罪的侦查；二是批准拘留、逮捕、司法监督和临时羁押，对刑事案件进行预审。 在德国，侦查主体也很广泛，警察、检察官和预审法官都享有一定的侦查权。按法律规定，在侦查过程中检察官领导和指挥警察的侦查，警察只实施具体的侦查工作，不能作出任何决定，在侦查过程中扮演检察官助手的角色。侦查法官在侦查过程中负责强制性侦查措施的审查批准，并在情况紧急时不经检察官请求而依职权直接采取有关侦查措施。相反，英美法系国家的侦查体制属并列式。在美国，虽然检察机关同警察一样享有侦查权，但检察机关与警察机关地位平等，检察机关一般无权指挥侦查。具体到每一刑事案件，要么由警察机关侦查，要么由检察机关侦查，不存在由两机关“复合侦查”的问题。

　　在复合式侦查体制中，通常司法警官有权指挥和监督司法警察，检察官有权指挥和监督司法警察和司法警官，预审法官则有权指挥和监督前三者。这样，警察机关、检察机关和预审法官紧密结合，形成一股强大的侦控力量，共同对抗犯罪嫌疑人，有利于迅速有效地搜集罪案证据和遏制犯罪嫌疑人的反侦查行为。但缺点是警察官、检察官、预审法官或侦查法官三位一体，控方合力过大，控辩力量明显失衡，犯罪嫌疑人的主体地位受到抑制，有违现代程序正义原则。相反，并列式侦查体制则刚好克服了这一弊端，辩方与警察机关或检察机关一一对抗，犯罪嫌疑人的诉讼主体地位得到高扬，但缺点是对警察机关的侦查活动缺少监督，如果警察机关因某种原因殆于追诉，则无任何措施对其进行有效制约。

　　这两种不同的侦查体制的形成是与两大法系的不同诉讼价值观相联的。在自由与秩序的价值选择中，大陆法系更强调通过对犯罪的惩罚来维护社会秩序的稳定，因而在控辩对抗的诉讼格局中自然努力强化控方的力量，而弱化辩方的力量。而英美法系则相反，长期自由主义占主导地位的政治哲学传统决定了其在构建刑事诉讼程序时，更重视对个人权利的保护，而不是行政权力的强化，为了实现控辩平等的程序正义要求，自然会在侦查程序的设计时，尽可能限制拥有侦查权机关的职能复合，以实现控辩一一对应、平等对抗。

　　集中式与分散式。虽然当今世界不同的国家对于检察机关是否享有侦查权规定不同，但警察机关作为社会治安保卫机关，同时承担着刑事侦查的主要任务，这一点则是共同的。根据从事刑事侦查的警察机关在纵向组织结构上的不同，侦查体制可以分为集中式侦查体制和分散式侦查体制。所谓集中式侦查体制，是指全国各级警察机关上令下从，统一归属中央警察机关领导和指挥的侦查体制。而分散式侦查体制则刚好相反，是指各级警察机构分属地方政府领导，中央和地方各级警察机构之间没有严格隶属关系的侦查体制。

　　从总体上来看，大陆法系国家的警察机关具有高度集中的特点。法国是大陆法系的代表，其警察体制堪称集中制的典型。法国有两个警察系统，一个是普通警察系统，另一个是军事警察系统，称为国家宪兵，他们分别隶属于内政部和国防部。这两个警察系统又分别在各省、市、镇设有分支机构，这些机构上令下从，形成一个集中统一的整体。法国总统戴高乐将军在1969年2月3日的一次讲话中曾明确指出：“高度中央集权国家长期以来一直是法国统一的不可缺少的条件。” 与大陆法系相反，英美法系国家警察机构则具有高度分散的特点。英国共有52支警察部队，被称为52方诸候。美国警察也实行完全的非联邦主义，全国范围内共有六种类型的警察，即联邦警察，50个州警察，3000多个县警察，1000多个乡和2万多个镇警察，约1万5千个村和自治村的警察，各自独立地行使其职权；各州警察的警徽、着装、警车的标志和式样各不相同，州和地方警察都只能在其当地辖区之内行使职权，除追捕逃犯之外，州和地方警察的职能都不能超越其辖区。

　　集中式和分散式警察体制各有利弊。集中式警察体制有利于统一执法，加强地区之间的联系和提高打击犯罪的工作效率，但其缺乏适应地区特点的执法灵活性，在地区差异大的国家中，这一问题显得尤其突出。另外，按西方政治理论，分散式警察体制还有利于防止警察专横，避免出现“警察国家”。所以英美法系国家宁愿选择效率较低的分散式侦查体制。但分散型侦查体制致命的弱点是缺乏执法的统一和效率。在美国，不同州和地方的警察机关在业务工作中往往相互牵制，已严重影响对犯罪的追诉效果。在近年的法律改革运动中，许多法律组织大力呼吁加强各州警察机关之间在司法程序上的合作。

　　英美法系和大陆法系侦查体制的这种不同主要是由其不同的政治传统引起的。在英美法系国家，自由主义的政治哲学传统认为，国家是区别于市民社会的一种异已力量。为了防止国家权力对市民社会中个人自由的侵犯，就有必要对行使国家权力的侦查机构从组织上进行分割制约。相反，在大陆法系国家，相对较长时期的集权主义传统培养了公民对国家权力的信任感，因此为了有效追究犯罪，自然要求侦查机关上下一体、高度集中，以实现国家侦控权力的高效运作。

　　一步式与两步式。根据警察机关的内部侦查组织有无阶段划分，侦查体制可以分为一步式侦查体制和二步式侦查体制。所谓二步式侦查体制，是指刑事案件的侦查过程明确分为初步侦查和后续侦查两个阶段，而且这两个阶段的侦查工作由两个不同部门的警员分别负责的侦查体制。通常，初步侦查阶段的主要任务是询问报案人、受害人、目击人及有关群众并初步勘验现场，以便查明案件的基本情况并尽快收集可能与作案人有关的信息，然后写出报告，报送给负责此类案件的后续侦查部门；后续侦查部门通常是按不同的案件组建的专业化侦查组织，其任务是通过深入细致的调查来查明案件情况，并全面收集证据和查明作案人。所谓一步式侦查体制，是指整个侦查过程没有明确的阶段划分，一个案件的侦查工作由一个部门的警员从头到尾负责的侦查体制。

　　一步式侦查体制与二步式侦查体制各有优缺点。一步式侦查由一个侦查部门或一组侦查人员负责一件刑事案件的所有侦查工作，有利于减少侦查环节并加强侦查人员的责任心，从而提高侦查效率和避免相互推诿的现象；此外，一步式侦查还可以简化侦查管理和案件分配，便于在人员较少的情况下安排日常侦查工作，但缺点是难以实现侦查工作的专业分工。二步式侦查由巡警或基层侦查部门负责比较简单的初步侦查工作，反应灵活，便于根据案件情况及时开展初步侦查工作；而由专业化比较强的侦查部门负责比较复杂的后续侦查工作，有利于在人员使用上扬长避短、提高效率，并能较好地集中力量侦破重大和疑难犯罪案件，但缺点是后续性侦查机构接手案件后又必须从头了解和熟悉案情，造成重复劳动和侦查资源的浪费。此外，由于初期侦查与后续侦查的界限并非总是很容易划清的，因而二步式侦查体制易造成初期侦查部门与后续侦查部门之间的职责分工不清和互相推诿责任。

　　二、侦查体制发展的一般趋势

　　正如上文所分析的，不同的侦查体制各有所长，也各有所短。随着交通、通讯的进步及经济、社会全球化的深入，不同法系、不同国家在侦查体制上也出现了互相借鉴、互相吸收的趋势，从而呈现出一此共同性的发展趋向。

　　1. 从控辨关系来看，侦查体制出现了双轨化趋势。

　　司法实务证明，虽然各国的法律都要求，行使侦控职权的国家机关在收集证据时能客观行事，收集有利和不利于犯罪嫌疑人的两方面的证据，但作为侦控机关的特定的诉讼立场决定了警察和检察机关在侦查时总是有意或无意地侧重于对控诉证据的收集，而对有利于辩方的证据往往顾及不够。这不仅可能导致无罪被判有罪或轻罪重判，侵犯犯罪嫌疑人、被告人的合法权益，而且有可能使有罪的人逃脱法网，损害社会的利益。为了克服单轨制侦查体制下侦控机关在收集辩护证据方面的天然不足，近几十年来，许多大陆法系国家在修正刑事诉讼法的时候，都非常注意给予辩方以一定的调查取证权，从而出现了由单轨式侦查体制向双轨式侦查体制靠拢的趋势。值得注意的是，虽然大陆法系国家在立法上对辩方的调查取证权给予了很多限制，如法国法律规定，在预审期间，被告人要求任命鉴定人、询问证人、进行新的调查等，必需经预审法官同意 .但在司法实务中，私人调查权还是得到了大陆法系官方的承认。现在，法国和德国的私人侦探业都非常发达，私人侦探收集的证据经国家侦控机关确认后通常可进入诉讼轨道。

　　2、从警察、检察官和法官之间的关系来看，越来越多的国家在侦查体制上开始折衷化。

　　因为实践证明，完全的复合式或完全的并列式侦查体制都不是一种好的侦查体制。虽然从立法上来看，大陆法系国家希望通过复合式侦查体制的运作使警察、检察和预审法官间相互结合，形成一个强有力的侦控主体，但司法实务中的情况却是：警检两家常常因分工不明而互相推诿责任，以致严重地影响到犯罪的侦控效率。如大陆法系的意大利在1988年修改刑事诉讼法时加强了检察机关对警察机关侦查的控制，规定侦查活动由检察机关负责，结果导致在实践中警察认为，在接受检察机关的批示以前不需要作任何调查工作，以致警察失去了许多本应在案发后即刻收集的重要的案件信息；并且由于检察官通常缺乏在犯罪侦查方面的专业训练，其所发布的侦查指令经常发生错误 ，这使警察和检察官之间经常发生冲突。 因而在司法实践中，包括德国在内的许多大陆法系国家，对于中等程度以下的刑事案件，均由警察独立进行侦查，案情基本确定以后，才交给检察官，亦即在实际操作中，传统上实行复合式侦查体制的国家的警检关系有由复合式向并列式发展的趋势。

　　与此同时，值得注意的是，司法实务同时又证明，警检完全分立，亦即典型的并列式侦查体制也不是一种理想的侦查体制。因为警察机关进行的侦查活动最终是为了检察机关提起公诉服务的，警检完全分立，缺乏配合制约，不利于警察机关在侦查时就按检察机关控诉犯罪的需要来收集确实、充分的证据。因而传统上许多在侦查体制上实行并列式的英美法系国家也出现了要求给予检察机关以一定的侦查建议和监督权的呼声。在英国，由于法律规定侦查完全由警察进行，检察官无权指挥警察侦查，因而如果警察对检察官要求补充侦查的建议不予理睬，检察机关就只得终止诉讼。这已经引起了公众的不满，皇家刑事司法委员会已提出建议，要求检察机关在侦查阶段给予警察必要的司法建议，指导警察收集和发现充分的，能证明案件事实的证据。

　　此外，传统上集追诉与审判职能于一身的法官也逐渐退出侦查程序而专司司法令状的签发。在人类诉讼发展史上，许多国家都曾实行纠问式诉讼，法官同时集审判权与侦查权于一身。英国根据1361年法令产生的治安法官即同时承担调查和审判两项职能，包括对罪犯的查缉和逮捕，以及对扰乱治安行为的管制。法国在公元九世纪的时候，也开始采行纠问式诉讼，法官既负责罪案的审判，又负责对案件事实的调查。德国于1532年颁布的《加洛林纳法典》也用纠问式诉讼代替了传统的控告式诉讼，法官在案件调查和法庭审判过程中都扮演着积极主动的角色，法官既是裁判者，又是罪案事实的调查官。此外，法国于十九世纪产生并一直沿袭至今的预审法官就一直拥有调查和收集证据并决定是否交付法庭审判的双重权力。随着社会的进步和文明的发展，人们逐渐认识到控审分离对公正审判的重要意义，因而法官的侦控职能逐渐被其它机构取代，而专门作为中立的第三方来审查司法令状的签发和对案件的审判。英国的治安法官已不再承担调查职能，德国的侦查法官虽在情况紧急时，可不经检察官的请求而依职权直接自行采取有关措施，但其主要职责仍是作为中立的司法官，根据检察官的请求接受证人和鉴定人的宣誓，发布逮捕令、拘留令，暂时扣押驾驶执照，决定是否进行扣押、搜查、没收、身体检查等。法国的预审法官既负责领导和指挥对现行重罪和轻罪的侦查，又负责批准拘留、逮捕、司法监督和临时羁押并进行预审的一身二任的特殊角色也受到了越来越多人的批评，并被1998年1月4日的法律所修改。虽然其后又被1998年8月24日的法律所恢复，但法官作为中立的裁判者应逐渐退出行使侦控职能的侦查程序而专司审判和司法令状的签发将是历史发展的必然。

　　3、从警察机构内部的纵向组织关系来看，侦查体制也呈现出折衷化的趋势。

　　如前所述，虽然集中式侦查体制具有运作高效的优势，但其不能适应各地执法的具体情况的缺点也非常明显，因而许多大陆